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公司法
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股东出资转化为借款协议是否有效?“股转债”协议纠纷案
2016-10-31 17:25 阅读64人 来源:问之法律网 股东出资 借款协议
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案例
 
  原告张某系被告A公司的股东,出资30万元,在A公司经营过程中,张某申请退出经营。后A公司股东会做出《关于同意张某所持股份“股转债”的决议》。该决议载明:根据张某本人请求,经股东会决议,同意公司以“股转债”形式接收张某所持股份。之后,公司将每年张某应得红利归公司所有,但却一直未办理工商变更登记。2011年11月,张某起诉请求判令A公司向其支付上述决议所涉债务本息。A公司辩称,“债转股”只能通过股权转让和公司回购两种途径实现,而本案所涉决议并非上述两种情形,因此要求驳回张某的诉讼请求。
 
  上述案例是一起股东要求公司履行“股转债”协议的纠纷,虽然双方约定股权转债权系当事人意思自治,但该约定是否符合公司法有关股权回购规定的情形,是否符合公司资本维持原则的立法精神及法律规定,是认定协议效力的关键。
 
  “股转债”协议法律效力的认定,不仅需要从合同法角度考察当事人意思表示真实性等因素,更需要从公司法的角度考量其行为属性。对于本案“股转债”行为属性的确定,我们将从公司减资、股权转让或回购等方面进行分析、判断。
 
  “股转债”协议不属于公司减资
 
  公司减资指的是公司减少注册资本的行为,主要方式有降低股权价值或减少出资数额。《公司法》第104、178条对公司减资的条件和程序均有明确规定,即从成立要件上看,减资决议须经有限责任公司代表三分之二以上表决权的股东或股份有限公司出席股东大会的股东所持表决权三分之二以上通过;从生效要件来上,减资行为必须符合强制性程序要件与实体要件,以避免可能引发的债权人利益失衡。
 
  其中程序要件应包括:
 
  一、强制性地“编制资产负债表及财产清单”;
 
  二、强制性地“通知”义务与“公告”义务。
 
  实体要件要求减资后注册资本不能低于法定最低限额。上述案例中,张某与A公司虽然已经达成协议,但因没有履行减资程序,更未进行工商变更登记,因此虽有减资之形,并无减资之实。
 
  “股转债”协议不属于股权转让
 
  根据《公司法》相关规定,股权转让实质是股东之间或股东与非股东之间就股份所有权的一种转移,并不导致公司资本的变动;有限责任公司兼具人合性和资合性,故法律规定了征求其他股东意见程序与股东有限购买权对股东对外转让股权的自由度进行限制。
 
  本案中,张某并未就转让股权征求其他股东意见,也未与其他股东协商股权购买事宜。虽然公司股东会同意张某“股转债”,使张某变成公司的债权人,但并不等同于公司股东同意受让张某股权,或同意其对外转让。
 
  “股转债”协议不属于股权回购
 
  从协议的内容看,它更符合股权回购行为的表象特征,协议中,A公司同意以“股转债”的形式接收张某所持股份,双方对债权计息方式和期限均有约定,应属于股权回购的一种变相操作形式。
 
  《公司法》规定了有限责任公司三种回购股权的情形:
 
  一、公司有条件分配却连续五年不分配利润;
 
  二、公司合并、分立、转让主要财产;
 
  三、营业期限届满或解散事由出现但通过修改公司章程仍使公司存续。
 
  对该三种情形投反对票的股东,可以请求公司按照合理价格收购其股权。而股份有限公司更为严格,仅在公司合并、分立时持异议的股东才可以请求公司回购其股权。
 
  本案中,并不存在公司长期不分配利润,作出合并、分立以及转让主要财产等公司重大事项的变更,面对投资风险日益增大却强行使公司继续存续运行,侵害小股东利益运营等情形。因此,上述案例中的协议不属于股权回购的法定情形。
 
  “股转债”协议实质为抽逃出资
 
  股东进行出资后,其出资财产即转变为公司的法人财产。股东将出资财产抽回,会导致公司资本的减少,对公司、其他股东和公司债权人的权益均会造成损害。为此,《公司法》明令禁止股东抽逃出资。企业法人将股东的出资转化为借款予以归还,改变了股东出资的性质,实质上应属于抽逃出资的行为,这不仅有违公司法立法精神,也不符合公司资本维持原则,更有损公司、其他股东及公司债权人利益。
 
  综上,由于违反法律禁止性规定,“股转债”协议应当无效。
 
  来源:知讼
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